點擊題目下方藍(lán)字關(guān)注  企事業(yè)環(huán)保

小提示：歡迎長按識別以下二維碼進(jìn)入環(huán)保智庫，該智庫收藏了新司法解釋等，可以查閱環(huán)評分類。

　危廢處置去向不好找？超低排放和脫硫廢水零排放太貴？VOCs治理咋弄？高濃廢水咋處理？環(huán)評手續(xù)繁瑣？請加微信eprens.特別急的，可以直接聯(lián)系電話18268767761

關(guān)于環(huán)評未審批已建成投產(chǎn)項目法律適用問題的答復(fù)

關(guān)于環(huán)評未審批已建成投產(chǎn)項目法律適用問題的答復(fù)

2018-03-14

來信：

1、無環(huán)評審批已建成超過兩年的項目是否適用《環(huán)評法》第三十一條進(jìn)行處罰；建成后投產(chǎn)的行為是否可認(rèn)定為未批先建行為的持續(xù)？ 2、對無環(huán)評未驗先投的項目，一般都會同時違反《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》第三章的各條規(guī)定，是否要按第二十二條和第二十三條的規(guī)定分別進(jìn)行處罰，還是擇一從重處罰？ 3、對無環(huán)評未驗先投的項目如何下達(dá)責(zé)改決定書。依照《環(huán)評法》第三十一條，對環(huán)評未批先建的行為可以責(zé)令停止建設(shè)、并可以責(zé)令恢復(fù)原狀，但對已建成投產(chǎn)項目，責(zé)令停止建設(shè)沒有意義，如果責(zé)令恢復(fù)原狀對那些符合規(guī)劃、未造成嚴(yán)重后果的項目似乎量罰過重。依照《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》第二十三條，未驗先投的一般應(yīng)責(zé)令限期改正，造成重大污染的責(zé)令停止生產(chǎn)或使用，那么對無環(huán)評且未造成重大污染的項目應(yīng)當(dāng)如何責(zé)令限期改正，是責(zé)令限期完成配套環(huán)保設(shè)施驗收嗎，這個期限又該如何確定？對無環(huán)評的項目在建的一律責(zé)令停止建設(shè)，而已建成投產(chǎn)的項目卻要造成重大污染才能責(zé)令停止生產(chǎn)，《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》第二十三條的規(guī)定是否失之于寬，有違新《環(huán)保法》和《環(huán)評法》取消補(bǔ)辦環(huán)評手續(xù)的本意？

回復(fù)：

　　關(guān)于您來信所提相關(guān)法律適用問題，我部于2018年2月22日印發(fā)的《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為適用問題的意見》（環(huán)政法函〔2018〕31號）已作出明確規(guī)定，具體請查詢網(wǎng)址：http://www.mep.gov.cn/gkml/hbb/bh/201802/t20180228_431889.htm。

　　關(guān)于《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》第二十三條有關(guān)“責(zé)令限期改正”的期限如何確定問題，應(yīng)由有權(quán)處罰機(jī)關(guān)根據(jù)個案不同情形行使自由裁量權(quán)予以確定。

　　感謝您對環(huán)保工作的支持！

關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見

環(huán)政法函[2018]31號

各省、自治區(qū)、直轄市環(huán)境保護(hù)廳（局），新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)環(huán)境保護(hù)局，計劃單列市、省會城市環(huán)境保護(hù)局:

　　新環(huán)境保護(hù)法和新環(huán)境影響評價法施行以來，關(guān)于建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、報告表，或者未依照環(huán)境影響評價法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表，擅自開工建設(shè)（以下簡稱“未批先建”）違法行為的行政處罰，在法律適用、追溯期限以及后續(xù)辦理環(huán)境影響評價手續(xù)等方面，實踐中存在不同爭議。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)法律法規(guī)的適用問題提出以下意見。

　　一、關(guān)于“未批先建”違法行為行政處罰的法律適用

　?。ㄒ唬┫嚓P(guān)法律規(guī)定

　　2002年公布的原環(huán)境影響評價法（自2003年9月1日起施行）第三十一條第一款、第二款分別規(guī)定：

　　“建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響評價文件，擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，限期補(bǔ)辦手續(xù)；逾期不補(bǔ)辦手續(xù)的，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。

　　“建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分?！?/p>

　　2014年修訂的新環(huán)境保護(hù)法（自2015年1月1日起施行）第六十一條規(guī)定：“建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自開工建設(shè)的，由負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門責(zé)令停止建設(shè)，處以罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀。”

　　2016年修正的新環(huán)境影響評價法（自2016年9月1日起施行）第三十一條規(guī)定：“建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、報告表，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表，擅自開工建設(shè)的，由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。”

　　通過以上法律修訂，新環(huán)境保護(hù)法和新環(huán)境影響評價法取消了“限期補(bǔ)辦手續(xù)”的要求。

　?。ǘ┓蛇m用

　　關(guān)于“未批先建”違法行為的行政處罰，我部2016年1月8日作出的《關(guān)于〈環(huán)境保護(hù)法〉（2014修訂）第六十一條適用有關(guān)問題的復(fù)函》（環(huán)政法函〔2016〕6號）已對“新法實施前已經(jīng)擅自開工建設(shè)的項目的法律適用”作出相關(guān)解釋，現(xiàn)針對實踐中遇到的問題，進(jìn)一步提出補(bǔ)充意見如下：

　　1.建設(shè)項目于2015年1月1日后開工建設(shè)，或者2015年1月1日之前已經(jīng)開工建設(shè)且之后仍然進(jìn)行建設(shè)的，立案查處的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)適用新環(huán)境保護(hù)法第六十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰，不再依據(jù)修正前的環(huán)境影響評價法作出“限期補(bǔ)辦手續(xù)”的行政命令。

　　2.建設(shè)項目于2016年9月1日后開工建設(shè)，或者2016年9月1日之前已經(jīng)開工建設(shè)且之后仍然進(jìn)行建設(shè)的，立案查處的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)適用新環(huán)境影響評價法第三十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰，不再依據(jù)修正前的環(huán)境影響評價法作出“限期補(bǔ)辦手續(xù)”的行政命令。

　　二、關(guān)于“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限

　?。ㄒ唬┫嚓P(guān)法律規(guī)定

　　行政處罰法第二十九條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！?/p>

　　（二）追溯期限的起算時間

　　根據(jù)上述法律規(guī)定，“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)行為終了之日起計算。因此，“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)遵守行政處罰法第二十九條的規(guī)定，不予行政處罰。

　　（三）違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的行政處罰

　　1.建設(shè)單位同時構(gòu)成“未批先建”和違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度兩個違法行為的，應(yīng)當(dāng)分別依法作出相應(yīng)處罰

　　對建設(shè)項目“未批先建”并已建成投入生產(chǎn)或者使用，同時違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為應(yīng)當(dāng)如何處罰，全國人大常委會法制工作委員會2007年3月21日作出的《關(guān)于建設(shè)項目環(huán)境管理有關(guān)法律適用問題的答復(fù)意見》（法工委復(fù)〔2007〕2號）規(guī)定：“關(guān)于建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件卻已建成建設(shè)項目，同時該建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，應(yīng)當(dāng)分別依照《環(huán)境影響評價法》第三十一條、《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》第二十八條的規(guī)定作出相應(yīng)處罰?！?/p>

　　據(jù)此，建設(shè)單位同時構(gòu)成“未批先建”和違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度兩個違法行為的，應(yīng)當(dāng)分別依法作出相應(yīng)處罰。

　　2.對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的處罰，不受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響

　　建設(shè)項目違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間，由于違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為一直處于連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，因此，即使“未批先建”違法行為已超過二年行政處罰追溯期限，環(huán)保部門仍可以對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為依法作出處罰，不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。

　?。ㄋ模┢渌`法行為的行政處罰

　　建設(shè)項目“未批先建”并投入生產(chǎn)或者使用后，有關(guān)單位或者個人具有超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污，通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一，分別構(gòu)成獨立違法行為的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)對相關(guān)違法行為依法予以處罰。

　　三、關(guān)于建設(shè)單位可否主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批

　?。ㄒ唬┬颅h(huán)境保護(hù)法和新環(huán)境影響評價法并未禁止建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批

　　對“未批先建”違法行為，2014年修訂的新環(huán)境保護(hù)法第六十一條增加了處罰條款，該條款與原環(huán)境影響評價法（2002年）第三十一條相比，未規(guī)定“責(zé)令限期補(bǔ)辦手續(xù)”的內(nèi)容；2016年修正的新環(huán)境影響評價法第三十一條，亦刪除了原環(huán)境影響評價法“限期補(bǔ)辦手續(xù)”的規(guī)定。不再將“限期補(bǔ)辦手續(xù)”作為行政處罰的前置條件，但并未禁止建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批。

　　（二）建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表并報送環(huán)保部門審查的，有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)受理

　　因“未批先建”違法行為受到環(huán)保部門依據(jù)新環(huán)境保護(hù)法和新環(huán)境影響評價法作出的處罰，或者“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)而未予行政處罰的，建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表并報送環(huán)保部門審查的，有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)受理，并根據(jù)不同情形分別作出相應(yīng)處理：

　　1.對符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法作出批準(zhǔn)決定。

　　2.對不符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法不予批準(zhǔn)，并可以依法責(zé)令恢復(fù)原狀。

　　建設(shè)單位同時存在違反“三同時”驗收制度、超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污等違法行為的，應(yīng)當(dāng)依法予以處罰。

　　我部之前印發(fā)的相關(guān)解釋與本意見不一致的，以本意見為準(zhǔn)。原國家環(huán)境保護(hù)總局《關(guān)于如何認(rèn)定建設(shè)單位違法行為連續(xù)性問題的復(fù)函》（環(huán)發(fā)〔1999〕23號）和《關(guān)于〈環(huán)境影響評價法〉第三十一條法律適用問題的復(fù)函》（環(huán)函〔2004〕470號）同時廢止。

　　環(huán)境保護(hù)部

　　2018年2月22日

來源：環(huán)保部

聲明：   本號對轉(zhuǎn)載、分享、陳述、觀點、圖頻保持中立，目的僅在于傳遞更多信息，版權(quán)歸原作者。如不妥，請聯(lián)系刪除。

             長按圖片·識別二維碼關(guān)注》企事業(yè)環(huán)保